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当我们谈论CFIUS时,我们在谈论什么?

当我们谈论CFIUS时,我们在谈论什么?


 

CFIUS(Committee on Foreign Investment in the United States,即 “美国外资投资委员会”),参与或关注海外投资的企业和个人或许并不陌生。这是一个由美国财政部牵头、涉及美国政府内诸多部门、负责对外资企业在美投资进行国家安全风险审查的特殊机构。随着上个月17日用于进一步落实《2018年外国投资风险评估现代化法案》(FIRRMA)的拟议新规出台并预计在明年2月13日前生效,CFIUS的权限持续扩大。

但再往下探究——当我们谈论CFIUS时,我们到底在谈论什么?

CFIUS的出题思路:威胁、脆弱性和潜在后果

CFIUS拥有广泛的管辖权,以审查外国人士获得对美国企业的控制权(在某些情况下是某些类型的非控制权)相关交易中的国家安全风险。当CFIUS对某项交易感兴趣时,它会评估外国投资者带来的威胁、被投目标公司带来的脆弱性以及投资活动对美国国家安全可能带来的整体潜在后果。而随着FIRRMA的拟议新规出台,CFIUS的管辖权和程序将会进一步调整,权力显著扩大,特别是在高科技、数据密集型行业、关键基础设施等领域。

CFIUS的解题办法:透明披露、风险评估、缓和措施

我们注意到,成功应对CFIUS流程的企业,大多没有在潜在的、互相冲突的事务上投入太多资源,而是采取清晰且务实的解决方案,推动投资交易成功完成。因此,化险集团基于“奥卡姆剃刀”原理(简单有效原则)总结出CFIUS审查应对模式,也即“透明披露”、“风险评估”和“缓和措施”三步走,让交易各方能够在应对审查的过程中主动制定一个问责和监管风险管理框架,在交易周期的更早阶段做出关键决策。

 

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透明披露

这一应对模式的第一步是做好信息的透明披露工作,如企业活动、所涉数据、客户群体、技术能力等。CFIUS可能会特别注意企业所不会涉足的部分,例如:交易所涉及的技术不会应用在哪些领域,哪些客户和实体不在服务名单之内等。

在某些情况下,特别是在新兴技术行业中,由于产品或服务较为前沿,可能会缺乏与其技术能力相关的公开信息。此外,虽然企业可能已有介绍其技术、服务和未来规划一类的营销文本,但此类文本很可能无法准确描述企业当前的实际状态。因此,需要就如何对CFIUS简明阐述收购目标的技术能力作好充分准备和精准说明。

除了技术之外,数据也是CFIUS关注的重点,包括外资企业是否可以通过投资行为触及美国公民的敏感个人数据(可用于识别或追踪个人身份)、重要的非公开技术数据等信息。透明披露还应准确描述收购目标在收集、控制、传输客户数据方面的能力,并将相关的公开信息纳入其中。

建议交易各方可以从以下清单入手,着手准备相应的信息披露。

  • 交易各方的信息,包括外国所有权结构下的所有公司和相关活动信息。
  • 交易性质和结构,包括治理和控制权。
  • 美国收购目标在当地的业务运营、资金来源、知识产权、客户群体等。
  • 任何关键技术的已知当前状态和未来状态。
  • 美国公民敏感个人数据的收集和控制情况,包括收集的信息类型、信息存储地、如何访问等。

 

风险评估

对交易各方和相关行业进行整体风险评估非常重要。这一阶段对于各方有条不紊地解决CFIUS审查过程中可能出现的关键问题至关重要。

相关评估工作应由各业务部门共同进行,尽可能在交易的尽职调查阶段就着手开展,以尽早识别可能出现的国家安全风险。建议各方可以从以下清单入手,对相关风险进行评估。

  • 评估当前的网络安全、数据保护、信息治理方案和成熟度。
  • 评估交易是否涉及对敏感个人数据或重要非公开技术信息的访问或控制。
  • 评估军民两用技术的潜在融合以及关键技术在国内外的价值链/供应链(包括累积市场份额、是否为美国政府提供服务等)。
  •  评估交易的房地产目标是否靠近美国军事设施、范围或其它敏感地点,了解外国人是否可通过交易来租赁、购买或获得某些产权。
  •  评估交易完成后的整合能力,重点关注合规和安全业务部门在数据保护、网络安全等方面的短板。
  •  评估组织的数据管理方案,包括数据映射、数据收集、前后端用户的数据存储等。

缓和措施

本模式的最后一步,是了解交易各方主动制定和执行缓和措施的意愿。

某些情况下,在完成战略威胁评估后,交易各方可选择制定缓和措施,减少已识别的国家安全风险。虽然CFIUS在国家安全风险是否由此降低、计划是否可得到有效监控和执行方面仍拥有最终决定权,但这一举措至少赋予了交易各方一定的主动权,可对所需的时间、资源等进行经济合理性评估,并确定交易结构中的某些部分是否真的符合最终投资目的。

在制定缓和措施的过程中可能会出现许多问题。交易各方或许会由此发现与完成交易所相关的重要信息,进一步了解该笔交易对各方而言在商业上是否合理。

 

 
 
 
 
 
 
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